福州毒品犯罪辩护律师分享—毒品案件无罪辩护的“三板斧”

转自公众号：技术辩护

一、毒品犯罪无罪辩护的必要性

1、我国刑法对毒品犯罪采取的是重刑主义

中国最高人民法院最新发布数据显示，2015年至2019年，毒品犯罪案件中判处五年有期徒刑以上刑罚的年均重刑率为22.37%，各年度的重刑率均明显高于同期全部刑事案件重刑率。我国《刑法》347条第一款开宗明义地规定走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，体现出刑法对于毒品类犯罪高压的打击态势。毒品犯罪案件罪名集中于“走私、贩卖、运输、制造毒品罪”、“容留他人吸毒罪”、“非法持有毒品罪”，共计占比98.38%，其中，走私、贩卖、运输、制造毒品罪为占比最高罪名，达64.78%。

在重刑主义的环境之下，律师的无罪辩护也属于不得已而为之，有时罪轻辩护不足以实现轻判，而无罪辩护却能使无罪成为可能。

（余安平律师分享中）

2、我们国家形势在毒品方面，有两个非常重要的特点。

（1）、入罪门槛很低，只要你有除自己吸食毒品以外的毒品犯罪行为，基本都构成犯罪，且仅凭口供就可以定罪。鉴于毒品犯罪基本上都是故意犯罪（故意犯罪必须要主观明知），而我们国家是可以推定主观明知的，故，律师需要在“主观明知”方面下大力气。比如：有的当事人因无意中接触了毒贩，结果就变成贩毒的，或者变成运毒的，此时，就需要律师帮当事人全面质疑侦查机关所收集的证据的合法性、规范性、完整性以及唯一性，否则很多巧合都会变成巧祸，致使当事人蒙受不白之冤，造成冤假错案的发生。

（2）、我们国家大量的毒品案件，不是由专门的缉毒部门来完成，而是由派出所进行督办，故在取证程序上并没有很规范，比如：没有及时到场、没有及时称重等等，这些都为律师进行有效辩护起到了关键作用。

据统计，全国经过系统培训的禁毒警察人数不超过2万人。毒品犯罪自身所具有的隐蔽性强、取证困难的客观原因，导致目前毒品案件的办案质量不高，违法取证情形非常普遍，打击犯罪有余而保护人权不足。毒品案件一次退查率为33.3％，二次退查率为33.69％，而起诉率却高达97.71％，说明在毒品案件的取证方面，本身就存在着一些不够规范的地方，侦查机关极有可能把疑似犯罪直接认定为构成犯罪。此时，就需要律师帮他们做一个全方位的表述，尤其是对那些第一次接触毒品的人而言。

余律师通过分享“桂林大车司机涉嫌运输毒品一案”，说明律师坚持“无罪辩护”，并不一定会得到办案机关的情绪抵触，在有理有据的情况下，仍然会得到办案机关的认可，且提出”无罪辩护“的切入点最好在于批准逮捕阶段。

二、毒品犯罪无罪辩护的难点

1、毒品类案件的证明标准低，是可以凭口供定罪的。

只要同案犯或者当事人本人，或者其他的证人，口供相吻合，即使没有查到实物，也可以定罪。这就意味着，毒品案件极有可能被别人做出证据。律师对于重型犯罪，经常要求同步录音录像且需要去跟当事人进行充分的沟通，就是为了避免办案机关在口供方面做出一些相互印证的证据，出现口供定罪。

余律师认为，律师不代表正义，只代表争议，律师只是“受人之托忠人之事”，而不像检法机关“代表国家”。

2、司法人员的相关业务素质有待提高

办案机关对毒品案件的定性、定量、毒品物证的收集、鉴定掌握不准，有时和律师不在一个标准上。对于公安取证程序不合规，只需出具一份《情况说明》就能被法院认可，粉饰太平。而太多的证据瑕疵，司法人员却熟视无睹，很容易造成冤假错案的发生。

三、毒品犯罪无罪辩护的“三板斧”

余律师通过“乐某持刀反抗养猪场案件”，提出“质证三斧头半”理论，即：“你凭什么取证”（法律依据）、“凭什么你来取证”（取证资格或鉴定资格）、“凭什么这样取证”（取证程序或鉴定程序），以及半斧头“凭什么这个结论”（排除合理怀疑）。一切证据都需要“扛得起”律师质证的“三斧头半”，才能作为定案的依据。

对于毒品犯罪无罪辩护，余律师提出了“三板斧”理论。

1、做好基础工作，打好“阵地战”。

（1）、会见查明

律师第一次会见，应该通过询问让当事人直接告诉你，本案能不能做无罪辩护，而不是去教当事人怎么面对询问；对于当事人无法判断的情况，只需要给当事人做法律咨询；至于其他的，要求当事人实事求是即可。

（2）、阅卷核定

在案件移送检察院之前且没有办法争取到当事人被释放的情况下，律师要做的事就是去阅卷，且需要根据当事人的一些意见，制作阅卷预案，然后根据预案一一核定。

（3）、全面质疑

刑事辩护要求律师“脑洞大开”，能把各种“疑点”加以放大，提出各种“合理怀疑”。只要案件有任何疑问，都可以通过法律意见书、申请书等方式去引导、帮助办案机关扩大侦查、补充证据。

（余安平律师分享中）

余律师认为，律师坚持无罪辩护需要充分与当事人沟通并详细阅卷，一则向当事人查明他有哪些冤情从而找到无罪辩护的线索，二则从案卷中发现无罪辩护的依据从而有的放矢，三则需要向家属了解有没有能够证明无罪的“辩方证据”。

2、做好细节工作，打好“破击战”

（1）、证据无罪

余律师认为，被告人是否有罪，不取决于他是否认罪，也不取决于律师是否辩护他无罪，而是取决于是否有足够的证据来证明他有罪。

【案例】

张剑被控贩卖毒品案，案号：（2015）宁刑终字第11号

宋声彪被控贩卖毒品案，案号：（2016）云0621刑初26号

陈泽雄被控运输毒品案，案号：（2016）粤刑终321号

洪某二点九公斤毒品预诉案

（2）、事实无罪

余律师认为，任何事实都要被证明，因客观事实只有上帝知道，故法律事实需要被证明，即：用合法的手段，在合法的时间内收集的证据，而且要能够有效证明的。

【案例】

张某某被控非法持有毒品案，案号：（2014）开刑初字第104号

海某某被控贩卖毒品罪案，案号：同检刑不诉〔2019〕8号

中山运输毒品案

（3）、无法认罪

3、做好长期工作，打好“攻坚战”

（1）、被告人坚持无罪

被追诉人的无罪辩解具有合理性。

参考文书案号：青检公一刑不诉〔2017〕6号

（2）、辩护人发掘无罪

【案例】余律师办理的宋某非法买卖一吨制毒物品案

（3）、办案机关敢于无罪

余律师办理的洪某运输毒品2.9公斤案

四、毒品犯罪无罪辩护切入点

1、主观不明知

因为所有的毒品案件，都是故意犯罪，而故意犯罪就必须证明主观明知。所以，律师经常会针对主观明知一条条对照着问，如何证明当事人主观明知。

2、取证不规范

这一条的杀伤力其实不如第一条，因为公安机关经常会出具《情况说明》，表明其取证不规范是由于客观原因，且通常会得到法院的支持。取证不规范往往只能做一个轻罪判决的理由，不能够真正无罪辩护，但是如果将取证不规范和主观不明知相结合，就有可能将案子推向无罪。

3、缺乏直接证据

第一，现场的物品没有看到。第二，一定要有现场证人。

4、不能排除合理怀疑

需要律师“脑洞大开”，比如：会不会出现一系列的巧合？这些巧合有可能就是切入点，不能排除合理怀疑。律师一定要清楚，在办理毒品案件的时候，一方面是为了避免当事人被冤枉、被无辜判刑；另一方面，也推动着办案机关更规范的取证、更严格的执法、更完善的办理案件。